商业秘密的权利主体

唐青林


　　（一）、经营者和不从事经营活动的自然人均可成为商业秘密主体
　　商业秘密的主体一般为经营者。但是不从事经营活动的自然人也可拥有商业秘密。
　　1993年我国《反不正当竞争法》把商业秘密纳入保护范围，但对商业秘密的主体和商业秘密侵权主体限制为经营者。《反不正当竞争法》第二条规定，本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。第十条也是详细规定了经营者的四种侵犯商业秘密的不正当竞争行为。
　　《反不正当竞争法》的相关规定导致许多学者认为商业秘密的主体和商业秘密的侵权主体只能是经营者，即从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人，而不从事经营活动的个人不能成为商业秘密的所有人。
　　但后来的实践表明，把商业秘密的主体范围仅仅限制为从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人太过于狭窄，不利于真正保护商业秘密权利人的合法权益，保障市场良好的竞争秩序，促进经济的迅速稳定发展。
　　1998年，国家工商行政管理局在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》中的第二条规定：商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条中所称的权利人，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织。根据国家工商行政管理局在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》的该条规定，商业秘密的主体可以是公民、法人或者其他组织，并未对商业秘密的主体作出特别的限制，并不排除非从事经营活动的个人成为商业秘密权利的主体，这相较于《反不正当竞争法》有关该方面的规定，是一种进步的表现，更能适应市场经济的发展趋势。
　　因此，当非从事经营活动的个人通过独立研发或反向工程等合法手段获得的商业秘密，同时符合《反不正当竞争法》规定的商业秘密的三个构成要件，则就可以享有对该商业秘密的所有权或者使用权。例如，一位家庭主妇天天在家研究烹饪，偶然机会，突然发现了一种极其特别的烤鸭配方，市面上还没有任何公开的以类似配方制成的烤鸭，并且根据配方本身的特征，定能给该主妇带来现实的或潜在的经济利益或者竞争优势，该主妇从不外传，对该配方采取了合理的保密措施。这种情况下，我们可以说该烤鸭方法属于法律上的商业秘密，同时，该家庭主妇可以合法拥有该商业秘密。

　　（二）、两个以上民事主体共享商业秘密的情况
　　当企业委托他人开发或者与他人合作开发一项技术时，双方当事人可以用合同的方式约定共同享有研发成果的使用权、转让权以及利益的分配办法；如果事前没有约定或约定不明确，事后又不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，则可依法确定当事人均享有使用和转让的权利。
　　我国《合同法》第三百四十一条明确规定了委托开发与合作开发技术情形下的成果的归属权问题。委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果仍不能确定，则当事人均享有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。
　　在实践中，对于委托开发与合作开发情形下的技术（商业秘密）的权属和分享，应注意以下几点：
　　（1）在委托开发合同中，当事人约定成果共有的，共有人均享有商业秘密的使用权和转让权。为了避免产生不必要的纠纷，共有人应当在合同中约定利益分配方法；共有人没有约定的，则任何一方均有实施该商业秘密的权利，由此取得利益，归实施该商业秘密的使用方所有。但是，一方行使转让权，必须征得另一方或其他各方的同意，由此获得的收益由各方当事人共享。如果事前在委托开发合同中约定开发成果归委托方所有的，应依约定或依法向开发方支付经费报酬。通常情况下，还应向开发方支付一定的技术价款。
　　（2）在合作开发的合同中，如果当事人约定研究开发成果归一方所有的，该当事人可约定将由此获得的收益适当补偿其他各方当事人；如果约定向第三方转让该商业秘密的，须各当事人协商一致，由此取得的收益由各当事人合理分享；如果约定共有的，或者在无约定或约定不明确时，依其他途径无法确定归属权而依法共有的，则根据《合同法》第三百四十一条的规定执行。
　　（3）如果当事人没有约定或者约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，当事人各方对商业秘密都有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发方在向委托方交付研究开发成果前，不得擅自将研究开发成果转让给第三人。委托开发的研究开发方必须在向委托方交付该商业秘密后，方有使用权和转让权。
　　（4）如果在委托开发合同或合作开发合同中涉及开发成果的保密问题，当事人应当遵守合同约定的保密义务和使用范围。即使合同终止后，也不影响保密约定的效力，但约定的保密事项已由第三人公开的情形除外。
　　（5）当两个或两个以上的主体共同拥有一项商业秘密时，如果各当事人随意转让该商业秘密或者与他人订立排他使用合同，势必会造成市场的混乱，损害其他所有人和合法使用者的合法权益。如何在充分实现商业秘密的价值、保证市场秩序的同时，保护所有当事人基本的合法利益呢？我国最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，在两人或两人以上共同享有一项商业秘密时，当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。第二十一条规定，技术开发合同当事人依照合同法的规定或者约定自行实施专利或使用技术秘密，但因其不具备独立实施专利或者使用技术秘密的条件，以一个普通许可方式许可他人实施或者使用的，可以准许。

　　（三）、多个民事主体对同一商业秘密各自享有
　　商业秘密是知识产权的重要组成部分，具有知识产权的共性。但商业秘密又是一种特殊的知识产权，区别于专利等传统的知识产权，可能出现多人同时享有一个商业秘密，而该商业秘密的内容一模一样或者基本一样的情况。
　　我国一些地方性法规，比如《广东省技术秘密保护条例》、《珠海市企业技术秘密保护条例》、《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》、以及《宁波市企业技术秘密保护条例》，都明确规定了不同单位或者个人独立研究开发出同一技术秘密的，其技术秘密权益分别归该单位或者个人所有。
　　同时，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）第十二条也明确作出大同小异的规定，通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法中规定的侵犯商业秘密行为。即其他单位或个人通过自行开发研制或反向工程等合法方式，可以享有其研发的商业秘密的所有权，对该商业秘密行使占有、使用、收益或者处分的权利，而不被认定为《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密的行为。
多人对同一商业秘密各自享有的情况主要由于以下几种情况：
　　（1）独立研发
　　独立研发，是造成多人对同一商业秘密各自享有所有权的主要方式，所有商业秘密都是人类智力和劳动的结晶，具有可创造性。在商业秘密权利人之外，不能否认他人可能通过努力研发出相同的商业秘密。
在有关商业秘密纠纷的实务中，在后研发出相同商业秘密的权利人，应当提供资料证明其确实是通过自己的努力独立研发，获得相同的商业秘密，而不是通过盗窃、利诱、胁迫等非法手段获取的。在后的商业秘密权利人应当在研制过程中注意收集和积累研发过程中的阶段性数据、购买研发材料的花销发票、研究开发的人才等证据，以便在纠纷发生后可以证明其商业秘密是独立开发而非侵犯他人商业秘密。
　　（2）反向工程
　　根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）第十二条规定，通过反向工程的方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法规定的侵犯商业秘密行为。通过反向工程所获取的技术信息，可以与原商业秘密享有人一样，合法地适用该项技术。
　　所谓“反向工程”是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。在实践中，具有竞争关系的企业或其他组织为了提高自身的竞争地位，获取商业秘密带来的巨大的经济利益，常常安排技术人员对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析，以获取该产品的有关技术信息。值得注意的是，作为反向工程研究对象的产品必须是从公开的渠道，通过合法的手段取得的，比如从市场上购买所得。否则，如果从竞争对手车间里面偷盗一个尚未问世的产品进行“反向工程”，即便获得了技术信息，也是侵犯商业秘密的行为。
　　应当注意的是，在实务中，许多人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，为了规避法律的制裁，后又以反向工程为由主张获取行为合法。我国《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）中明确规定了不予支持以不正当手段知悉了他人的商业秘密后又以反向工程为由主张获取行为合法的行为。
　　（3）其他合法手段
　　除了以上法律规定的独立研发和反向工程两种情况下，可能多人对同一商业秘密各自享有所有权，实际上还存在一些其他的不常见的合法途径，例如：通过对含有商业秘密的商品的简单观察获取商业秘密。总之，只要权利人之外的人通过合法途径获取商业秘密的所有权，都是被法律所认可的。
通过以上分析，我们知道，《反不正当竞争法》所保护的商业秘密，仅仅具有相对的排他性，而非绝对的排他性。权利人之外的单位或者个人，通过独立研究开发或反向工程等合法手段获得同一商业秘密的，该单位或个人与原商业秘密权利人即可主张对商业秘密各自享有所有权，可以在不违背商业道德的前提下依法任意行使处分权，包括对外公开该商业秘密。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

中国 埃及


中华人民共和国和阿拉伯埃及共和国联合新闻公报



　　一、应中华人民共和国主席胡锦涛邀请，阿拉伯埃及共和国总统穆罕默德·穆尔西于2012年8月28日至30日对中华人民共和国进行国事访问。中国国家主席胡锦涛、全国人民代表大会常务委员会委员长吴邦国、国务院总理温家宝、国家副主席习近平分别与穆尔西总统举行了会谈和会见。两国领导人就双边关系和共同关心的国际、地区问题交换了意见，达成广泛共识。

　　二、双方强调，阿拉伯埃及共和国是最早承认中华人民共和国的阿拉伯和非洲国家，两国建交56年来，特别是1999年建立战略合作关系以来，双边关系不断巩固和深化，务实合作不断加强，实现了互利共赢，两国人民友谊历久弥坚。

　　三、中方尊重埃及人民自主选择政治制度和发展道路的权利，欢迎自2011年1月25日以来阿拉伯埃及共和国在和平政治过渡后取得的积极成果，祝贺埃及人民完成总统选举并组建新政府，支持埃方为实现经济、社会发展和人民的进步与福祉所作的一切努力，祝愿埃及人民在国家建设与发展的道路上不断取得新的成就。埃方强调恪守一个中国政策，支持中国政府在台湾、涉藏、涉疆等问题上的立场。

　　四、双方强调，愿在不断发展变化的国际形势下继续加强双方传统关系，不断开辟新的前景，密切合作，携手共进，在相互尊重、平等互利基础上进一步巩固中埃传统友谊，不断充实两国战略合作关系内涵，全面规划两国未来关系发展，以造福两国和两国人民。

　　五、双方愿进一步巩固两国政治关系，密切高层往来，增进两国政府、议会、政党、社会团体之间的各层次交往，交流治国理政、改革发展方面的经验，进一步健全并充分发挥业已存在的各交流及合作机制的作用。

　　六、双方认为，各领域务实合作是双边关系的重要组成部分。中方赞赏埃方提出的重振国家经济方略，将继续鼓励更多中国企业赴埃及投资兴业，并愿为埃及经济发展提供力所能及的帮助。双方表示将积极推动经贸往来，拓展在基础设施建设、农业、科技、卫生、交通、能源、金融、旅游、通讯、环境等领域的合作，对稳步推进苏伊士经贸合作区等项目建设表示欢迎。

　　七、双方认为，应进一步密切在国际和地区事务中的协调与合作。中方支持埃及作为地区重要核心国家和中坚力量，在国际和地区事务中发挥更大作用。埃方赞赏并支持中方为维护发展中国家利益、促进发展中国家团结与合作所作的努力。

　　八、双方对中国-阿拉伯国家合作论坛的创立和发展，以及在论坛框架下确立中阿“全面合作，共同发展”的战略合作关系感到满意，对2012年5月在突尼斯共和国举行的论坛第五届部长级会议取得的积极成果表示高度赞赏。双方愿继续共同努力，推进论坛建设，推动中阿战略合作关系不断深入发展。双方欢迎根据在突尼斯召开的论坛第五届部长级会议通过的《中阿合作论坛2012年至2014年行动执行计划》，适时在埃及召开首届中阿旅游合作暨旅游投资大会。

　　九、双方认为，发展中非新型战略伙伴关系符合双方根本和战略利益，中非合作论坛作为中非之间集体对话的重要平台和务实合作的有效机制，对促进中非关系发展发挥着不可替代的作用。双方高度评价2012年7月在北京举行的论坛第五届部长级会议取得的成果。在筹备会议过程中，双方作为论坛共同主席国密切磋商与配合，为会议成功作出了重要贡献。双方愿共同努力落实好后续行动，进一步加强论坛建设，推动中非关系取得更大发展。

　　十、双方重申支持巴勒斯坦人民建立以1967年边界为基础、以东耶路撒冷为首都、拥有完全主权的独立的巴勒斯坦国，支持巴勒斯坦加入联合国等国际组织。支持国际社会进一步加大劝和促谈力度，推动巴以双方通过和平谈判最终实现巴勒斯坦问题的全面、公正解决。中方对埃方为促进巴以和平、推动巴勒斯坦人民内部和解所作贡献表示高度赞赏。埃方对中方在支持巴勒斯坦人民正义事业、维护中东地区和平稳定方面所作努力予以高度评价。

　　十一、双方认为，国际社会应尊重西亚北非地区人民寻求变革、发展的愿望和诉求，鼓励本地区国家的有关各方通过包容、和平的政治对话途径化解分歧，支持本地区的国家和人民自主探索符合本国国情的和平、稳定、发展、民主、繁荣之路。双方主张，国际社会应尊重本地区国家的主权、独立、统一和领土完整，加强对其经济援助与合作，推动热点问题解决进程，为地区和平、稳定与发展发挥积极、建设性作用。

　　十二、双方主张尽快寻求叙利亚问题的政治解决，反对外来军事干涉，敦促叙利亚政府及有关各方尽快停止杀戮和一切暴力活动。中方赞赏阿拉伯国家联盟为推动政治解决叙利亚问题所作的积极努力。

　　十三、双方主张维护联合国在国际事务中的核心地位和作用，重申有必要对联合国进行改革，重申应解决非洲国家遭受的历史不公，优先增加非洲国家在联合国安理会和其他各机构的代表性。

　　十四、双方主张不同文明相互尊重，支持通过开展包容、开放的对话，相互借鉴，促进世界文明的繁荣。

　　十五、访问期间，双方签署了以下文件：

　　《中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府经济技术合作协定》、《中华人民共和国科学技术部和阿拉伯埃及共和国农业与农垦部关于加强中埃农业技术研究示范基地合作的协议》、《中华人民共和国工业和信息化部与阿拉伯埃及共和国通信和信息技术部信息通信领域合作谅解备忘录》、《中华人民共和国环境保护部与阿拉伯埃及共和国环境事务国务部环境合作谅解备忘录》、《中华人民共和国国家旅游局与阿拉伯埃及共和国旅游部旅游合作执行计划》、《中国国家开发银行股份有限公司对埃及国民银行2亿美元授信协议》、《中国国家开发银行股份有限公司与埃及科研部规划咨询合作框架协议》。

　　十六、穆尔西总统对胡锦涛主席及中方在其访华期间给予的热情友好接待深表感谢。


二0一二年八月三十日于北京