本案是雇佣关系还是承揽关系
蒋程猷 刘武波

案情： 2002年，吉水县科华公司为解决本公司职工上、下班交通问题，经与该企来原职工陈伟军商量，由陈出资购买一辆交通车，以科华公司的名义办行驶证，为科华公司接送职工上、下班。同年8月20日，科华公司与陈伟军签订了一份协议。该协议主要内容为，陈伟军出资购车，该车以科华公司的名义办理行驶证，按科华公司指定的时间、路线接送科华公司职工上、下班，科华公司每月支付陈伟军3700元，其他费用均由陈伟军负担，如该车出现故障，由陈伟军另请车完成接送任务，发生安全事故由陈伟军负责，服务时间为期5年。签订协议后，陈伟军与被告朱宝彩合伙经营行驶证登记为科华公司的赣D36062中型普通客车，按协议约定为科华公司接送上、下班职工。2003年5月11日，陈伟军将该车所有权转让给被告朱宝彩，并退出合伙。尔后，被告朱宝彩与被告徐润根合伙经营赣D36062车，继续履行陈伟军与科华公司签订的协议，科华公司对此予以认可。2004年6月20日晚7时30分左右，被告徐润根驾驶赣D36062车按接送职工的路线从吉水县城出发，送职工去科华公司上班。7时50公左右，当车行驶至文水线1KM+900M，即科华公司大门花坛处，欲右拐弯进入科华公司时，黄伟军驾驶一无牌照二轮女式摩托车后载郭某某与赣D36062车同行至该处，随即撞到赣D36062车的左尾部，黄伟军受伤经抢救无效死亡。徐润根和黄伟军持有的驾驶证分别为G型和B型。

分歧：本案在审理中，对朱宝彩、徐润根与科华公司之间是雇佣关系还是承揽关系有二种意见。
第一种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是雇佣关系。理由是陈伟军购车后是专门受雇为科华公司接送职工上、下班，并按其专门的时间、路线接送，并没有自主经营权，且行驶证也是以科华公司名义办理，科华公司是法律上的车主，其每月支付的3700元应看作是固定工资，因而本案是一种雇佣关系。
第二种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是一种承揽关系。理由是朱宝彩、徐润根以自己的车辆、驾驶技术和劳力为科华公司完成特定的工作，即接送职工上、下班，由科华公司按月支付报酬3700元，符合承揽关系的法律特征，是一种承揽法律关系。

评析：笔者同意第二种意见。理由是：
要界定本案中朱宝彩、徐润根与科华公司的法律关系，必须首先明确雇佣关系与承揽关系的涵义。雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害或造成他人损害的，雇主应当承担赔偿责任。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害或他人损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
我国合同法第251条规定：承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第260条规定：承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检验。第264条规定：定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。
综上规定，承揽关系的承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成份，为此，合同法规定承揽事项仅包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作。同时承揽事项的完成具有一定的人身依附性，故不得随意交由他人进行。承揽人在完成工作中还具有独立性，与定作人不存在监督管理关系，工作中的风险责任也由承揽人自己承担。为此，根据经济规律及法律权利与义务相一致的原则，承揽关系中的报酬就不同于一般劳务关系中的报酬，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成份的价值以及一定的利润成分；该报酬在价值上与买卖关系中的价格有相类似的一面，承揽人享有了一定的额外利益。正因为其报酬的特殊性，法律也就规定了承揽人对定作物的法定留置权；其报酬的特殊性也体现了与承揽人自行承担风险的一致性。
雇佣关系中所从事的事项范围比较广，包括生产经营活动及其他各项劳务活动，活动技术含量比较低，受雇用人付出的主要是劳动力，其报酬成分也单一，仅仅包括劳动力的价值。由于雇主利用了受雇用人的劳动，扩大了其活动范围，从而享有更大范围的利益，根据权利与义务一致的原理，并且雇主一般都较受雇用人具有较强的经济实力，为此法律规定了雇主应承担雇用人在工作中的风险责任，这也是从社会的稳定与安全考虑。为了减少工作中的风险，雇主就必需尽到完善的监督管理责任，其责任的行使更是雇主的一项义务，而不仅仅是权利。
综上分析，笔者认为，区分实践中的雇佣关系与承揽关系，首先看合同当事人的约定，当事人有约定的依其约定，没有约定的就看所从事的工作是否具有特殊性，是否需要特殊的工具与设备，工作的完成与人身是否具有一定的依附性，以及报酬是否包括额外的利润。
本案中，朱宝彩、徐润根的提供的劳务（接送科华公司职工上、下班）具有特殊性，且需要特殊的工具——客车，工作的完成也与人身具有一定的依附性，需要熟练掌握驾驶技术，领取驾照的人才可从事，而且每月3700元的报酬中应当包含额外的利润。因此，朱宝彩、徐润根与科华公司的关系应属于承揽关系，本案应适用承揽关系的法律规定。
需要说明的是，本案中朱宝彩与徐润根是合伙人，对徐润根从事合伙经营事务致人损害，应共同承担赔偿责任。科华公司系肇事车辆赣D36062车法律意义上的车主，对该车负有监督、管理之责，故对本案事故应负连带赔偿责任。


(作者单位:江西省吉水县人民法院)


黑龙江省鹤岗市人民政府办公室


鹤岗市人民政府办公室关于印发鹤岗市人民政府驻外办事处管理及考核办法的通知

鹤政办发〔2011〕82号


各县、区人民政府，市政府各直属单位，驻鹤各单位：

经市政府领导同意，现将《鹤岗市人民政府驻外办事处管理及考核办法》印发给你们，请认真贯彻执行。





 二○一一年十二月十三日



鹤岗市人民政府驻外办事处管理及考核办法




第一章 总则



第一条 为加强鹤岗市人民政府驻外办事处（以下简称办事处）的建设和管理，更好地发挥驻外机构服务鹤岗经济建设和改革开放、发展市际间横向经济联合与协作、开展外引内联和信息交流的职能作用，推动其各项工作规范化、制度化、科学化，制定本办法。



第二章 性质和任务



　　第二条 办事处是鹤岗市人民政府派驻外省（市）的办事机构，由市政府办公室直接领导，行使市政府赋予的相应职权。

　　第三条 办事处负有对外联络、经济协作、信息反馈和接待服务四项职能，并负责对我市在驻地各类机构的指导工作。其主要任务是：

　　（一）以服务于我市经济发展为中心，发挥办事处的地域优势和职能优势，大力开展经济技术合作和招商引资工作，全方位、多渠道地为我市引进资金、技术、人才和管理经验，为中外客商到我市投资办企业牵线搭桥。

　　（二）根据市委、市政府的授权，代表鹤岗市与中央国家机关及兄弟省市、地区党政机关进行联络、协调和办理有关事宜。

　　（三）充分发挥窗口作用，认真做好对外宣传工作，提高我市的知名度，扩大我市在国内外的影响。

　　（四）利用驻地有利条件，拓宽信息渠道，建立信息网络，及时、准确地做好政务信息和经济信息的收集、整理与传递工作。

　　（五）做好接待服务工作，为市领导及市直各部门在办事处驻地及联络区域开展工作提供方便条件。

　　（六）协助有关部门做好所在驻地的信访工作，通报情况并及时将上访人员稳定劝返回当地。



第三章 管理体制



　　第四条 办事处由市政府常务副市长分管，秘书长、主管副秘书长协管。市政府办公室对办事处的人事、财务和国有资产实行统一管理；对办事处的自身建设和职能作用的发挥实行监督、检查和指导。市政府办公室对办事处的管理原则是议大事、定原则、搞协调。

　　第五条 市政府办公室对办事处的具体联系、协调工作由市政府办公室政工科负责，政工科代表市政府办公室负责驻外机构管理、检查和指导工作。具体职责是：

　　（一）及时了解和掌握办事处的情况，对办事处的工作提出意见或建议，为领导决策当好参谋。

　　（二）通报市委、市政府每个时期的主要工作部署及分管驻外办事处领导的意见，处理办事处委托的有关事项。

　　（三）负责市政府在办事处驻地组织的重大活动的联系、协调和服务工作。

　　（四）每年考核一次各驻外办事处主任、副主任的工作情况，并根据考核结果向市政府提出奖罚意见。

　　（五）会同有关科室对各办事处日常工作进行检查，每年对各驻外机构的财务管理及资产经营情况进行审计。



第四章 工作制度



　　第六条 办事处实行主任负责制。办事处主任负责全面工作，副主任协助主任工作。工作中的重大问题由主任办公会议集体研究决定。

　　第七条 办事处机关工作人员实行岗位目标责任制。各办事处根据主任任期目标制定一个时期和年度工作计划，并将办事处的各项工作任务层层分解落实到科室和每个工作人员，做到职责分明，各司其职，各负其责。

　　第八条 办事处工作人员不允许利用工作条件从事个人的商业行为。

第九条 加强和完善请示报告制度。办事处每季将各项工作推进情况向市政府办公室报告，每半年要向市政府办公室做一次工作报告，年终做出全面工作报告。办事处工作中的重大问题和重要情况要及时向市政府主管领导和市政府办公室请示报告。办事处主任及主持工作的副主任离开工作范围地一周以上应向市政府办公室报告。

第十条 市政府每年召开一次驻外机构工作会议，总结工作，交流经验，研究问题，部署任务。



第五章 人事管理



第十一条 办事处在市政府办公室党组统一领导下按处级机构管理。根据需要可内设办公室、经贸联络科。凡驻外机构的工作人员原则上实行聘任制，按干部管理权限，主任、副主任（副处级以上）任免由市委决定；科级干部实行竞争上岗，任免调动由市政府办公室党组讨论决定，日常管理工作由办事处负责。办事处的机构设置、人员编制等问题由市政府办公室统一对市编委。

第十二条 市政府办公室要按照干部管理权限，认真做好干部的考察、培养、教育、任免、晋升、审查、调配、退休、工资和专业技术职务评聘等方面的工作，并对办事处干部管理工作进行指导和监督。

　　第十三条 办事处所属企事业单位人员，原则上实行聘任制。按干部管理权限，由办事处负责聘任或解聘，并报市政府办公室备案。除财务人员外，今后各办事处所属企事业单位的其他人员，原则上从当地招聘，由办事处与本人签订合同。企事业单位的人员调入、调出工作，由市政府办公室和办事处按管理权限负责办理。

第十四条 办事处要根据市有关部门和当地主管部门的要求，积极参加社会保险。办事处所属事业单位职工，原则上回我市参加养老保险，情况特殊的由各办事处根据实际情况自行确定。



第六章 接待服务



　　第十五条 接待范围及对象

　　各驻外机构接待的主要对象是：

　　市级班子现职秘书长以上的领导干部。

　　市级班子离退休老干部。

　　市直各部门到驻地进行公务活动的人员。

　　第十六条 接待办法及标准

　　接待用车：市级领导到驻外机构驻地用车，办事处要保证日常工作用车。

　　住宿：市级领导到驻外机构驻地，有招待所的安排招待所住宿，按标准安排房间；无招待所的要安排到宾馆住宿，按实际价格交费。

　　就餐：市级领导到驻外机构驻地工作，办事处有食堂的在食堂用工作餐，按实际发生费用收取就餐费，随行工作人员每人每日按出差补助标准收取就餐费。没有食堂的可就近安排工作餐，收费标准同上。

　　宴请：除特殊情况外，市级主要领导干部因工作需要在驻外机构驻地安排宴请的费用，为相关部门办事，由该部门负责结算费用，驻外机构不予承担。

　　我市其他部门去办事处的公务人员按实际发生的费用收取。

　　第十七条 接待费用结算方法

　　住宿、就餐等费用原则上由发生费用的人员离开驻地前一次结清；不能结清的，由工作人员填写承办单，各办事处凭承办单，每季度到四大班子办公室结算。



第七章 财务管理



　　第十八条 办事处财务活动在办事处主任领导下，由办事处财务部门统一管理。市政府办公室财务审计科对办事处的财务活动实施指导、监督。

　　第十九条 办事处应当建立、健全各项支出的管理制度。各项支出由办事处财务部门按照批准的预算和有关规定审核办理，坚持“一支笔”审批制度。重大支出项目，经办事处主任办公会议集体讨论决定。

　　第二十条 办事处实行收支两条线，在用好政府财政拨付资金的基础上，加大自主经营的力度，增收节支，不断增加固定资产比重。

　　第二十一条 各办事处每年要完成一定数额的招商引资任务，具体指标由市政府办公室在每年年初下达，超额完成任务的按市政府有关规定给予奖励。

　　第二十二条 办事处依据会计资料和有关文件，真实、准确、完整、及时地编制财务报表和财务决算，认真进行财务分析，并在每月5日前，将上月会计月报表分别报市政府办公室政工科和财务审计科。

　　第二十三条 办事处购买专控商品，要严格履行报批手续，提出申请报告，填制“购买专项控制商品申报单”，报市政府办公室分管主任签批，经市政府办公室审核，市控购办审批后方可购置。凡未经批准而购买的专控商品，财会部门不予核销。

　　第二十四条 办事处基建投资要按程序报批。办事处要做好考察论证，申请报告及论证材料上报市政府办公室，经市政府办公室批准后安排。

　　第二十五条 办事处主任工作变动时，要进行离任经济责任审计。



第八章 国有资产管理



　　第二十六条 办事处资产归国家所有，办事处拥有使用权和相应的资产收益权。市政府办公室为办事处资产的主管部门，对办事处国有资产实行监督管理。

　　第二十七条 加强办事处国有资产的管理。严格执行《行政事业单位国有资产管理办法》、《黑龙江省事业单位非经营性资产转经营性资产暂行规定》，认真履行非经营性资产转经营性资产的报批手续，保证国有资产的合理配置和保值增值。办事处每半年以书面形式报告一次固定资产运营情况，对国有资产的调拨、转让、报损和报废等处置，要提出书面申请报告，经市政府办公室审核，财政部门审批后方可办理。

　　第二十八条 办事处占有、使用的国有资产，采取出租、出借、租赁、对外投资、入股合资、合作经营等方式，从事生产经营活动的，要在充分论证的基础上，形成可行性报告，经办事处主任办公会议研究通过后，报市政府办公室和财政部门审核、评估、审批后，方可执行。



第九章 监督考核



　　第二十九条 驻外机构工作人员的奖惩，严格按照《中华人民共和国公务员法》、《国家公务员奖励规定》(试行)、《行政机关公务员处分条例》等有关规定执行。

　　第三十条 对无正当理由不服从组织安排、调动的人员，经做思想工作后仍不服从组织安排的，按照干部管理权限，依据《行政机关公务员处分条例》等规定，给予相应处分。　　第三十一条 驻外机构工作人员要认真贯彻执行廉洁从政若干规定，做到廉洁奉公，恪尽职守，严禁利用职权和职务上的影响，谋取不正当利益。对于违反有关规定的，按有关法规处理。

　第三十二条 市政府办公室根据市委、市政府的工作部署和实际需要，经市政府批准每年制定下发《驻外机构工作重点、目标任务和奖惩办法》，明确各驻外机构的年度工作任务，并据此对各驻外机构进行目标考核。



第十章 自身建设



　　第三十三条 办事处要健全党（团）组织，加强思想建设和组织建设，按要求开展活动，抓好干部职工培训，适应驻外工作需要，树立驻外机构的良好形象。



第十一章 附则



　　第三十四条 我市其他规定在内容上与本办法相抵触的，一律按本办法执行。各办事处可根据本办法，结合实际情况，制定实施细则。