湖南省建设厅


关于印发湖南省建设工程勘察现场见证管理暂行办法的通知



湘建设〔２００８〕１５６号
各市州建设局（建委、规划建设局），中央在湘及省直勘察设计单位，各施工图审查机构：
　　现将《湖南省建设工程勘察现场见证管理暂行办法》印发给你们，请遵照执行。
附件：湖南省建设工程勘察现场见证报告（略）


湖南省建设厅
二○○八年四月十五日


湖南省建设工程勘察现场见证管理暂行办法


　　第一条　为了加强建设工程勘察质量管理，保证工程勘察资料真实、可靠，保证建设工程质量，确保人民生命和财产安全，根据《湖南省建设工程质量和安全生产管理条例》的规定，结合行业实际，制定本办法。
　　第二条　凡在本省行政区域内从事建设工程勘察活动，必须遵守本办法规定实施勘察现场见证制度。没有按本办法规定进行工程勘察现场见证的项目，其勘察成果不得作为项目设计依据。
　　本办法所称勘察现场见证，是指在建设工程勘察现场，由建设单位或建设单位委托的第三方采用旁站方式，对勘察现场作业人员身份和资格、勘探点、钻探、取样、原位测试、现场作业原始记录等外业工作进行检查、核实，并对其真实性承担相应法律责任的活动。
　　第三条　省建设行政主管部门对全省建设工程勘察现场见证制度实施统一监督和管理。
　　县级以上地方人民政府建设行政主管部门负责本行政区内建设工程勘察现场见证制度实施监督和管理。
　　铁道、交通、水利等部门的建设工程勘察现场见证，由各相关部门实施监督和管理。
　　第四条　建设单位是工程勘察现场见证的责任主体，建设单位负责人（或技术负责人）是工程勘察现场见证第一责任人。对建设项目的工程勘察不进行现场见证，或指使见证员在见证中弄虚作假的建设单位，应追究第一责任人和相关人员相应的法律责任。
　　第五条　工程勘察企业应当按照有关建设工程质量法律法规、工程建设强制性标准和勘察合同进行勘察工作，并对勘察质量负责。
　　工程勘察进行现场见证，不改变和替代勘察企业和人员的质量责任。
　　第六条　工程勘察现场见证，可以由建设单位指派本单位符合见证员条件的人员进行。建设单位没有符合见证员条件的人员时，应当委托第三方进行见证。
　　委托第三方见证的，应委托具有独立法人资格且持有建设行政主管部门颁发的乙级及以上工程勘察资质的企业进行见证，并与被委托方签订《工程勘察现场见证合同》，明确见证内容、要求和法律责任。
　　委托第三方见证的，其见证收费参照工程监理收费标准，由建设单位与被委托单位商定。
　　第七条　工程勘察现场见证员，应当由熟悉和掌握工程勘察现行标准、规范、工程建设强制性标准及富有经验、诚实守信、遵守职业道德的工程技术人员担任，并应符合下列条件之一：
　　（一）具有注册岩土工程师或注册结构工程师或注册监理工程师执业资格；
　　（二）具有２年及以上连续从事工程勘察或岩土施工或土建工作经历，并取得本专业初级或以上专业技术职称。
　　工程勘察现场见证员，应由所在市州建设行政主管部门进行技术培训和职业道德教育。
　　第八条　现场见证应采用旁站形式与勘察外业工作同步进行。
　　见证员在勘察外业现场对以下内容进行见证：
　　（一）勘察企业现场作业人员人数、身份、上岗证；
　　（二）现场作业情况；
　　（三）现场作业原始记录：
　　（１）勘探定点、控制性坐标及控制点的可追溯性；
　　（２）钻探工作量及钻孔单孔孔深；
　　（３）单孔采取原状及扰动土样数量；
　　（４）单孔是否观测过初见或稳定水位及采取地下水试料（含地表水）数量；
　　（５）单孔采取岩石试料数量；
　　（６）单孔进行原位测试类别及数量。
　　第九条　见证员有权督促勘察企业及勘察人员对影响工程勘察质量和弄虚作假的行为进行整改；情节严重的，责令暂时停止勘察作业，并及时通报建设单位；对拒不整改或者应停止勘察作业而不停止的，应及时报告负责工程勘察质量监管的建设行政主管部门。
　　第十条　工程勘察工作的原始记录应当由工程勘察企业的勘察项目负责人在勘察过程中及时整理、核对，确保取样、记录的真实性和准确性，严禁离开现场追记或者补记。
　　第十一条　见证员和见证单位应对见证内容提出见证报告。见证报告由“建设工程勘察现场见证报告”和“建设工程勘察现场单孔成果见证一览表”组成。
　　由建设单位自行见证的，“建设工程勘察现场见证报告”和“建设工程勘察现场单孔成果见证一览表”经见证员签字后，由建设单位分管负责人（或技术负责人）签字并加盖单位公章予以确认。
　　委托第三方见证的，“建设工程勘察现场见证报告”和“建设工程勘察现场单孔成果见证一览表”经见证员签字后，由第三方法定代表人（或技术负责人）在见证报告上签字并加盖单位公章予以确认。
　　见证员和见证单位对见证资料的真实性承担相应的法律责任。
　　第十二条　经见证员和见证单位签字并加盖公章的“建设工程勘察现场见证报告”和“建设工程勘察现场单孔成果见证一览表”是工程勘察成果文件的重要组成部分，应与工程勘察成果一起装订成册，由建设单位、见证单位、工程勘察企业存档保存。
　　第十三条　设计单位应当拒绝未经现场见证的勘察成果，更不得依据未经现场见证的勘察成果进行工程设计。
　　施工图审查机构对未经现场见证的勘察成果应当拒绝审查；对勘察成果与现场见证资料不符的，不得出具审查合格的报告，并及时告知建设单位予以纠正，同时报告项目批准机关的同级建设行政主管部门。
　　第十四条　本办法由湖南省建设厅负责解释。
　　第十五条　本办法自２００８年６月１日起施行。



从×××公司案看软件最终用户的侵权责任

案例回顾
××公司为北京市著名的专业从事住宅及公用建筑装饰设计及施工的装修公司，2002年，北京市版权局先后两次发现××公司未经许可使用了美国Autodesk公司享有著作权的软件3ds Max 3.0，3ds Max 4.0，3ds Max 5.0，AutoCAD 14.0和AutoCAD 2000，向该公司发出警告。之后，北京市版权局在市公安局治安总队警力配合下，分三路对××公司的9个经营点全面进行了著作权执法检查并做了公证。2003年，北京市版权局对该公司做出了行政处罚27万元人民币的决定。其后美国Autodesk公司以侵犯计算机软件著作权将××公司告上法庭。法院判决××公司立即停止对Autodesk公司以上软件的侵权行为，并在《北京晚报》上就其侵权行为向Autodesk公司赔礼道歉，赔偿Autodesk公司经济损失人民币149万元，赔偿Autodesk公司为诉讼而支出的合理费用人民币32250元。
本人经常接到咨询电话，询问软件最终用户侵权的法律责任问题。该案就是非常典型的案例，由于赔偿数额比较高而受到普遍的关注。下面将结合本案详细分析软件最终用户在我国应当承担的侵权责任。
软件最终用户是否承担责任的争议
我国新修改的《计算机软件保护条例》颁布后立刻引起广泛的争议，大多数人认为我国不具体区分最终用户是个人还是单位，一律承担侵权责任是对软件保护过了头，高出发达国家的保护水平。有人提出三个台阶说，认为不应当不分青红皂白将最终用户侵权责任延伸到个人用户……学术上的争议归争议，最终还是现行法律规定为准。按我国现行法律规定，最终用户不管是个人还是企业都将承担侵权责任。
最终用户侵权应当承担那些责任
根据《计算机软件保护条例》第二十四条的规定，最终用户侵权应当承担三方面的责任。1、民事责任，2、行政责任，3、刑事责任。
民事责任包括：停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失；行政责任主要是：责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，罚款，没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；刑事责任是要判刑的，一般在七年以下，并且判处罚金，罚金多少并无非常具体的规定。
这三种责任是叠加的，也就是侵权后可能同时要承担这三种责任。象××公司被行政机关进行行政处罚后，还要承担相应的民事责任。

民事责任包括那些
　　软件最终用户的侵权责任主要是民事责任，所以民事责任是大家最为关心的，下面就详细分析，根据《计算机软件保护条例》第二十三条规定：软件最终用户需要承担民事责任包括停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。
一、停止侵害、消除影响、赔礼道歉
停止侵害、消除影响一般就是要求停止使用侵权软件；赔礼道歉，一般根据原告的要求在指定的媒体上刊登道歉信。在该案中法院判决××公司在《北京晚报》上刊登道歉信。对于最终用户侵权方来说，这些责任似乎无关紧要。

二、赔偿损失
（一）赔偿损失
法院判决××公司赔偿经济损失149万元，是怎样计算的呢？
《软件保护条例》第二十五条规定：“侵犯软件著作权的赔偿数额，依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条的规定确定。”《著作权法》第四十八条规定，赔偿损失的计算方式有三种：1、按照权利人的实际损失给予赔偿；2、按照侵权人的违法所得给予赔偿；3、“法定赔偿”，在权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定时，由法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。
这三种方式应当是有顺序的，首先以权利人实际损失赔偿以依据，再考虑按侵权人的违法所得计算，如果这两种方式都无法计算，那么就按“法定赔偿”。
软件最终用户侵权权利的损失很好计算，侵权人使用了多少个侵权软件，代表权利人少卖了多少个软件，这就是他们的损失。那么赔偿数额就按软件正版市场价格乘以侵权软件数。××公司的赔偿数额就是这样计算的，他们使用的软件价格比较高，所以赔偿的数额比较大。

（二）承担合理的费用
在该案中法院判决××公司赔偿合理费用3万多元，依据的是《著作权法》第四十八条的规定：“赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。”这是著作权侵权赔偿与普通民事赔偿不同之处。合理的费用在诉讼实务中通常包括这些：
1、举证的费用
软件最终用户侵权，比较困难的是举证，要证明别人使用的是侵权软件，需要进入别人单位检查软件的使用情况，这必须要借助政府机构的力量。软件极容易被删除，所以一般要带公证人员进行现场公证。这些都是要费用的，这些费用比较容易被视为合理的开支。

2、律师代理费
打官司是要交费的，诉讼费在民事诉讼中一般由败诉方承担。在知识产权诉讼中，聘请律师的费用，一般也可以被看作是合理的开支，由侵权方承担。

作者：王瑜，律师，电话：010-51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net.
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